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憲法の基本書について(2023年現在)

今回は、憲法基本書について書こうと思います。

司法試験憲法基本書で、よくおすすめされるのが、岩波書店から出てる、芦部信喜先生の「憲法」です。

憲法 第八版

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ただ、この本1冊だけで、初学者の方が(独学で)勉強するのは厳しいと思います。
この岩波の「憲法」は、放送大学のテキストをベースに仕上げたもので、短時間で憲法理論を概観するためのものなのですね。

そして、重要なロジックは、紙面の関係から省略されていたりします。
よく芦部憲法は「行間を読め」と言われるのは、ロジックを自分で補って考えなければならないからです。

勘違いしないでいただきたいのですが、私自身芦部先生の憲法理論はまだまだ色あせない部分があると思っています。

例えば、違憲審査基準が綺麗なグラデーションになっていたり、裁判所の裁量を縛るために、かっちりした違憲審査基準論を導入したり、髪型の自由については、憲法13条の法的性質について、人格的利益説に立ちながら、青少年の髪型の自由を人権として認めたり。

芦部先生の理論を学習すると、一種のワクワク感があります。
しかし、この岩波書店の「憲法」からは、このワクワク感を感じるのは難しいでしょう。
(学習経験者が読むと、内容がすっと入ってきますが、初学者にとっては難しい)。

人格的利益説に立ちながら青少年の髪型の自由を認める(青少年は他に表現手段が乏しいため)という説は、この「憲法」には載っておりません。
芦部先生の理論を知るためには、「憲法学」という専門書か論文を読まなければなりません。

憲法学 2 人権総論

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ただし、この本は、数冊に分かれていますし、経済的自由の途中で、芦部先生が逝去されたので、未完です。
もちろん、古い点もありますし、司法試験受験の勉強として読むのは非効率です。
(趣味で読むにはよいと思います)。

じゃあどの基本書がよいかって?
実は、憲法に関しては、基本書で理論をすべてマスターするというよりは、

基本書(又は予備校本)+判例集+(人権論の)演習書

でマスターするのがよいと思っております。

というのも、予備試験司法試験では、人権論を具体的事例に合せて使っていくわけですが、基本書を読んだからその知識が身に着くというのではなく、むしろ演習書を読んで、事案のさばき方を押さえる、その中で、理論を新化させていくというのが適切だからです。

ですので、基本書に関しては、芦部先生の「憲法」でも他のテキストでも、予備校本でもよいので、知識のインプット用に1冊は用意しておく。その他判例集と演習書を使うというスタイルがよいでしょう。

判例集は、何でもいいですが、迷ったら判例百選が無難でしょう。

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演習書は、木村草太先生の「憲法の急所」か、宍戸常寿先生の「憲法解釈論の応用と展開」が示唆に富んでいます。

憲法の急所──権利論を組み立てる 第2版

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憲法 解釈論の応用と展開

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木村先生の本については、特に平等権や社会権の書き方がわかりやすいです。宍戸先生の本も、公務員の人権の位置づけなど、大変勉強になります。
ただ、「三段階審査」という考え方を使っている場合もありますので、芦部先生流の審査基準論を使う場合は、少しアレンジが必要です。

あと、基本書は好みで、

憲法I 基本権

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いわゆる新四人組ですね。

憲法Ⅰ 総論・統治(第3版) (LEGAL QUEST)

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リーガルクエストシリーズとか、

憲法概論I: 総説・統治機構

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私が大学時代お世話になった大石先生の本。こちらは統治に関して細かい論点を身に着けるのには役立ちます。人権は、今の司法試験の傾向から言うと、他の先生の本がよいでしょう。

あと、たくさんの本がありますが、ご自身が気に入った本を基本書として使うのが一番だと思います。
法学部の学生の方は、教科書指定された本でももちろんかまいません(あまりに薄すぎるとか、入門書は除く)。

このブログが、基本書選びの一助になれば幸いです。


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基本書書評シリーズ1~古い基本書と新しい基本書

司法試験でいう「基本書」とは学者の先生の書かれた、体系的かつ網羅的な教科書のことを言います。
また、大前提として、司法試験で出題されるような論点はだいたい書いているものが対象です。

学者の先生の書かれる基本書は、一部の入門書を除き、だいたい上記の条件を満たしています。

司法試験予備試験あるいはロー入試(既習)で使う、インプットツールとしては基本書か、予備校本がよくあげられます。この2つの論争については昔からあるのですが、割愛します。
僕自身ナンセンスだと思うんですよね。確かに基本書の方が、(学説の描写などが)正確、予備校本の方が、すっきりまとまっている傾向があるとか言われてますが、この2つは互いの意識により接近しており、はっきり言って「書いた人による」状態になっています。

そこで、今回は基本書にフォーカスを当てましょう。

基本書を読むにしても、やはりメインは、最近出版された定評のある基本書の方がよいと思います。
例えばリーガルクエストシリーズとか、基本○○とか。
僕はリーガルクエスト会社法が好きですね。ほどよく実務的な観点も入っていて。

会社法〔第5版〕 (LEGAL QUEST)

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法律は、絶えず変わっています。判例もどんどん新しいのが出てきます。
古い(かつ改訂されていない)基本書にはそこは載っていません。
そこで、最近の定評ある基本書を選ぶことになります。

一方で、古い基本書にも良い点はあります。
あくまで傾向ですが、古い基本書の方が、体系的に洗練されており(但しそれが試験に有効だとは限らない)、ケースが少なく読みやすかったりします。また、今より触れられている論点が少ないせいか、ある論点にはとっても詳しかったりします。

我妻先生のダットサン民法は、コンパクトな教科書で、論点が詳しいというわけではありませんが、今でも出版されていたりします。

民法1 総則・物権法 第4版

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私が司法試験を勉強した時代の基本書は、今でも改訂されているものもたくさんあります。
民法で言えば、潮見先生とか佐久間先生とか。
また、現在では少し古くなってしまったなというものもあります。
もちろん、司法試験講師になってから読んだものもたくさんあります。

まとめると
新しい基本書...ケースが多い、判例の引用が豊富、みやすい(レイアウト的に)、問題点に対応している
古い基本書...ケースが少ない、判例の引用はそこまで豊富ではない(そもそも新しい時代の方が判例の絶対量が多い)、学説の紹介がやや豊富、体系的、ものによっては見にくい。

こんな傾向があると思います。

次回から、具体的に書評も書いていこうと思います。


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初学者向けの会社法・商法学習法

会社法・商法は、初学者の方が苦手意識を持ちやすい分野です。そこで、初学者の方が、会社法・商法について、どのように学習していけばよいか、少し解説します。

1,思い切って会社法に絞る

 司法試験・予備試験に出題される商法(広義の商法)は、会社法、商法(狭義の商法、商法という名前の法律ということ)、手形・小切手法です。
 しかし、出題の中心は会社法です。思い切って、初学者は学習対象を会社法に絞りましょう。会社法だけでも量は膨大です。

注)商法の中の海商法は出題範囲外です。

2,民法を大事にする。が、民法の代理だけ知っておけば、わりと進める。

 広義の)商法は、民法の特別法です。民法は、私人(国や地方公共団体ではない、一般の人や法人)間の取引についてのルールを定める法律なので、商売絡みの商法の一般法となるわけです。
  ただ、会社法は、組織法(組織に関する仕組みやルールを定めた法律)なので、取引とは違った側面もたくさんあります。
 実は、民法で一般社団法人法というものを少しだけ取り扱うのですが、一般社団法人法は、むしろ会社法をモデルに作っているという側面があるのです。
 ですので、学問的には語弊がありますが、
・取引の一般法→民法
・組織の(実質)一般法→会社法
と捉えていたほうがよいでしょう。

 そして、民法の代理だけは、会社法の基礎になりますので、会社法を学ぶ前に知っておいていただきたいのですが、その他は学んでなくとも何とかなります。

 実際に、公認会計士試験は、会社法は必修なのですが、民法は必修ではありません。民法のすべてを知らなくとも会社法の学習は可能なのです(もちろん民法を学んだほうが学習しやすいのは当然ですが)。

3,イメージを掴む。2種類の会社をイメージ!

 会社法はイメージがわきにくい科目です。「株式会社」という言葉は聞いたことはあるけれど、実際に何をしているかわからないという方もいるでしょう。
 また、会社法は、条文が1000近くもあり、また、技術的なルールを定めているため、条文も長く、わかりにくいです。
 少しでもイメージをつけてもらうために、会社法で扱う会社は2パターンあると思ってください(もちろん他にもありますが、わかりやすさを優先させるために、極端な話をします。)
 1つは、中小企業で、例えば町工場を経営しているような会社。社長1人に、他に奥さんが取締役。従業員も数名です。このような小さな会社は、会社の株式を譲渡するのに、会社の承諾が必要なようになっています(譲渡制限会社といいます)。ちなみに、会社のオーナー(所有者)は株主なので、株式というのは会社のオーナー権ということになります。
 もう1つは、すごく大きい企業。例えば、パナソニックとかソフトバンクとか、誰もが聞いたことのあるような企業。
 このような大きな会社は、役員が何人もいて、取締役会という会議があります(取締役会設置会社といいます)。
そして、大きな会社は、株式上場していて、株式の譲渡が可能です(公開会社といいます)。ソフトバンク株を買うとかできますよね。
 この2つのタイプの会社って全然違いますよね?でも、それを統一的に定めているのが会社法なのです。
 今、どちらのタイプの会社の話をしているのか、意識すると、見通しがよくなります。

4,,総論、設立はあっさりと!機関・株式・資金調達を中心に!
 会社法を学習すると、最初は総論→設立と話しが進みます。しかし、ここはあっさりと流しましょう。
 特に、司法試験や予備試験の初学者の方は、設立でつまづく方が多いように思えます。設立は、難しい論点も多く、また会社法の後半の知識も必要です。
 そもそも、会社の設立って、その会社には1度しかないことです。そのようなイレギュラーに深入りするより、会社が通常何をやっているかを先に学んだ方が、会社法の学習は公立がよいのです。
 ですので、設立の先の「機関・株式・資金調達」を中心に学習しましょう。

5,株式や組織再編は最初は深入りしない。
 ただ、4であげた株式という箇所はマニアックな話も多いです。最先端の企業の合併なども関わってくるからです。組織再編も同様です。
 ですから、最初はざっくりとした理解にとどめましょう。

6,司法試験合格者でも、全部の条文に目を通している人は少ない。
 会社法は条文が大量にありますが、短答にも論文にも出題されたことのない条文は大量にあります。ですので、マニアックな条文まで覚える必要はないのです。

7,会社法の一部を体験してみよう
 会社設立するのが一番ですが、勉強のためにそこまでコストをかけるわけにはいかないですよね。
 そこで、
①会社設立の書類を自分で作ってみる
②証券会社の口座を開設して株式の動きを見てみる
の2つをお勧めしています。ただ、ちょっと手間はかかります。

①を行うことで、会社設立の手続きがわかります。その際、必ず、会社法の条文に当たるようにしてください。理解が深まります。

②を行うことで、株式の併合や、会社の合併など、なかなかイメージがつかないことが、現実に起こっていることを体験できます。

また、手前みそですが、私のビジネス実務法務検定1冊目の教科書の会社法の箇所を予め読んでおくと、司法試験レベルの会社法の学習にスムーズに進めます(できれば契約法も読んでおきましょう)。今月改訂版になりました。
この書籍は、ビジネス実務法務検定受験者向けのものなので、初学者以外にはお勧めできません、

改訂版 ゼロからスタート! 武山茂樹のビジネス実務法務検定試験1冊目の教科書

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さらに、私の会社法の講義を体験してみたい方、なんと
2023年12月1日(金)19時~
入門講座会社法 @LEC池袋本校

で第1回目の講義が、無料体験できます。
無料体験ご希望の方は、LEC池袋本校までご連絡下さい。

遠方でZoom等をご希望の方も、一度池袋本校までご相談下さい(ご対応できるか否かはケースバイケースです)。



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令和5年度冬 司法試験個別相談会

涼しくなったと思ったら、また暑くなったり、気候の変化が読めないですね。

受験生におかれましては、健康にお気をつけください。
健康でなければ、試験勉強もやりにくいですからね。

さて、武山は、LEC池袋本校さんにて、司法試験予備試験ロースクール受験ももちろん含みます)の個別相談を行っております。もちろん無料です。

個別相談会日程
・令和5年11月8日(水) 19時~20時半
※20時~20時半の枠だけ、まだ空いております。

 全て埋まりました。ありがとうございます。

・令和5年11月10日(金)18時~18時40分
※20分枠

・令和5年11月20日(月)18時~18時40分
※20分枠


・令和5年12月8日(金)18時~18時40分
※20分枠

・令和5年12月18日(月)18時~18時40分
※20分枠

司法試験予備試験ロースクール入試の講座にご興味のある方、ぜひ相談会にお越し下さい。講師と直接話せます。
また、遠方の方は、電話対応も可能です。

個別相談会は、結構枠が埋まってしまいますので、ご興味ある方は、LEC池袋本校へお電話にてご予約下さい。

注)お電話いただいても既に枠が埋まっていることがございます。またやむを得ず相談日程が変更になる場合もございます。あらかじめご了承下さい。

それでは皆様にお会いできるのを楽しみにしております。


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行政法学習のコツ(初学者向け)

司法試験や予備試験、あるいは他の資格試験で行政法を勉強しようとしている方。
または少し学習してみたけど行政法が苦手な方に、知っておいていただきたいことがあります。

1,行政法は抽象的

まず、行政法はめちゃくちゃ抽象的です。
それはなぜか?

よく、行政法は3つの分野に分かれると言われます

行政組織法 行政の組織についての法分野
行政作用法 行政と国民の間の法律関係について定める分野
ここで?となるんだけど、もう少し我慢して読み進めてください。
行政救済法 違法や不当な行政行為によって国民の権利が侵害された場合の救済について定める分野

そして、試験対策の上で、行政法の中核となるのはこの行政作用法なんですね。

ところが、この行政作用法というのは、個別の法律の名前ではないんです。一般理論なんです。

世の中に、行政法(これも抽象的な概念で、個別の行政法を集めて行政法といいます)はたくさんあります。

例えば、不動産屋さんの規制について定めた宅建業法。
生活保護について定めた生活保護法。
おまわりさんの職務質問などの規定がある警察官職務執行法。

これらみんな行政法です(個別行政法ともいいます)。

ただ、個別行政法を全部覚えるのは大変、というか無理ですよね。

そこで、様々な個別行政法に共通する理論を学者の先生が作り出したんです。それが行政法。
だから抽象的なんですね。

2,行政法学習のコツ

そのまま正面からぶつかると、抽象的で無味乾燥です。
行政法には、たくさんの判例が出てくるのですが、そこでは個別の行政法が問題になってきます。
個別の行政法が出てくるたびに、その条文を引いてください。
最初はわからないかもしれないけど、だんだんイメージがわいてきます。 
ちなみに小型六法だと個別の行政法が載ってないことがあるので、インターネット検索が便利でしょう。

いちいち、個別行政法の条文をあたるのが面倒な人は、個別行政法の条文まできちんと載ってる本を使うか、講座を取るとよいでしょう。
手前味噌ですが、私のLECさんで行ってる入門講座のレジュメには個別行政法の条文が載せてあります。

3,民法との対比

よく行政法を、同じ公法である憲法と対比される方がいます。間違いではありません。
ただ、民法と対比するとわかりやい点もあります。

行政作用法の中核概念は、行政処分というものです。行政行為ともいいます。この2つの用語は微妙に違うのですが、今はその違いは横に置いておきましょう。

例えば、食中毒を起こした飲食店は営業停止命令を保健所から出されます。
法律的にいうと、営業停止命令を出された飲食店は、営業してはならない義務を負います。
これってすごいことじゃないですか?
飲食店はもちろん、営業できないことに同意なんてしていません。
ではなんで義務をかせるのか?
それは法律にそう書いてあるからです。
行政法で、行政が一方的に義務を課せるのは、みんなが選んだ国会議員が作った法律にそう書いてあるから。
またこのように、行政が国民に一方的に義務を課すような行為を行政処分といいます。

一方、民法の世界では、義務を発生させるものにもいろいろありますが、代表的なものは契約でしょう。

土地を買った人は、契約に基づいて、代金を支払う義務を負う。
契約は意思と意思の合致で成立しますから、結局当事者の意思で義務が生まれていることになります。

少し行政法のお話をさせていただきました。
興味を持たれた方は、私の入門講座を体験してみませんか?
行政法第一回 令和5年10月30日 月曜日 19時から
LEC池袋本校にて行います。 

ぜひお越しください。
この日は予定が合わないが、2回目以降に体験をしたい方、遠方の方も一度池袋本校にお電話でご相談ください。

みなさまにお会いできるのを楽しみにしております。


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プロフィール

takeyama

Author:takeyama
知識じゃなくて、リーガルマインドと伝える力
を養成することを目標とする、
LEC東京リーガルマインド司法試験講師武山茂樹のブログです。

近年、司法試験業界でも、まやかしのような勉強法が流行しています。
しかし、起案とその吟味の繰り返しでしか実力はつきません。
私は、起案教育こそが司法試験に役立つとの信念のもと、実務でも通用する正統派の講義を目指します。

新橋虎ノ門法律事務所の共同代表として、弁護士もやっております。
司法試験受験生に役立つ情報を提供していきます。

★その他のブログ等
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