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物権的請求権と登記請求権

先日、LECでは司法試験予備試験の口述模試があり、私は民事実務の試験官をやりました。

LECの口述模試は、時間が長い! 会場がきれい!! と毎年好評らしいです。

ただ、そこで一つ気になったのが、物権的請求権と登記請求権を混同しているような。

もちろん、みなさん違いは分かるでしょうが、それぞれの種類を正確に言えますか?

まず、物権的請求権から。

物権的請求権は返還請求権,妨害排除請求権,妨害予防請求権の3つに通常分類できます。

その内容ですが、物権的請求権は物権の内容を完全に実現することが妨げられ、あるいは、そのおそれがある場合に、その妨害を生じさせている者に対して物権の内容の完全な実現を可能にするような行為を請求できる権利でして、

返還請求権は、占有が奪われている場合にその回復を請求するもの

妨害排除請求権は、占有以外の方法により物権の行使が妨害されている場合にその排除を請求するもの

妨害予防請求権は、物権侵害のおそれがある場合に、そのおそれを取り除くよう請求するものです。

一方、登記請求権は、争いがあるものの、妨害排除請求権の一種とするのが多数説です。

そしてこれも三種類ありまして

物権的登記請求権とは,現在の実体的な物権関係と登記とが一致しない場合に,この不一致を除去するため,物権そのものの効力として発生する登記請求権のことです。

債権的登記請求権とは,当事者間の契約ないし特約の債権的効果として発生する登記請求権のことです。

物権変動的登記請求権とは,物権変動の過程,態様と登記とが一致しない場合に,その不一致を除去するために,物権変動の過程を登記面に忠実に反映させるべきであるとの要請に基づいて認められる登記請求権のこととなります。

論文で書く機会がないとは言えないでしょう。
口述試験がない司法試験の方も、この機会に見直しておいてください。

最近は、物権の知識が不十分な受験生が増えた気がします。

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法定承継取得説が問題となる2つの場面

民法94条2項の法定承継取得説について、本日は解説します。

法定承継取得説は、要件事実論の関係で聞いたことはある人は多いでしょう。
しかし、基本書等ではあまり触れられないところなので、理解がいまいちな方もいらっしゃると思います。

今日は司法試験対策ということで、割り切ってお話しましょう。

法定承継取得説が問題になるのは、主に2つの場面

・要件事実論が正面から問われた場合
・(虚偽表示の)表意者からの取得者と第三者の関係が問題になる場合

になります。2つに分けてお話しましょう。

1、要件事実

例)YはAに甲土地を仮装売買し、Aに引き渡した。その後、AはXに土地を売ったが、未だ土地はYが占有し、登記もY名義である。
XがYに土地の引渡を求める場合の要件事実如何。
(単純化のために登記の話は省略します)

まず、Xとしては、Yのもと所有に権利自白が成立していることを前提として
①YA売買
②AX売買
③Yが甲土地を占有していること
を主張立証するでしょう。

それに対し、Yは抗弁として、
①YA売買が虚偽表示であること
を主張立証するでしょう。

これに対し、Xは自らが94条2項の「第三者」であることを主張したいところですが、これはいかなる意味を持つでしょうか。

判例は、善意の第三者が、仮装売買の目的物の所有権を取得できる根拠は、94条2項の法的効果によって、直接、虚偽表示の表意者から第三者が所有権を取得することに求めているようです。
司法試験の理由付けとしては、94条1項の効果が無効なことと整合的に解釈でき、法律関係を複雑にしないこと、をあげておけばよいでしょう。

とすれば、94条2項の「第三者」に該当するとの主張は、虚偽表示が無効なことと両立しますので、再抗弁ともなりそうです。
しかし、よくよく考えると、94条2項の「第三者」に該当するとの主張は、Yから直接所有権を取得したとの主張にすぎないので、新たな所有権取得の原因を示したと考えるのが妥当でしょう。
すなわち、94条2項の主張は、売買等と同じく、単なる所有権取得を表す主張なのです。

従って、予備的請求原因事実になります。

2、(虚偽表示の)表意者からの取得者と第三者の関係が問題になる場合
例)YはAに甲土地を仮装売買し、Aに引き渡した。その後、AはXに土地を売ったが、登記はY名義である。
そこで、Yは甲土地をBにも売った。XとBの法律関係如何。

これは、有名な論点で、対抗関係になるという結論は、みなさんご存知でしょう。
しかし、その理由付けをしっかり書けるでしょうか。

司法試験の答案で、理由付けを書かない人がいますが、法律学は理由が命です。
必ず書きましょう。

理由付けも、法定承継取得説です。
すなわち、XはYから94条2項の法的効果として、直接、所有権を取得する。
とすれば、BYは、Xを起点とする二重譲渡類似の対抗関係になるので、その優劣は登記で決する(177条)。
といったことになります。

基本論点をひとつずつ、確実に理解して、司法試験合格を目指しましょう。

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契約類型の決定

直前期に確認しておいてほしいのが契約類型の決定


例えば、武山は最近メタボなので、採寸してオーダーメードのスーツを作ってくれるよう、A店に依頼した。
このオーダーメードのスーツを作成する契約は何か。







さて、答えは出ましたか。
通常は、製作物供給契約 ですよね。
おそらくスーツ生地もA店が用意すると思われますので。製作物供給契約の典型例です。
売買と請負の融合です。

処理方法も自説を固めておいて下さい。

私なら、売買と請負の混合契約なので、その場面場面ごとで、性質上、売買の条文が適用されるか、請負の条文が適用されるか決定されるという説に立って書いていきます。

あと、焦っていると、製作物供給契約は意外と忘れてしまうので注意してください。
(売買か請負と決め打ちで書いてしまう恐れ)。

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息抜きに連帯債務その2

前回の記事  息抜きに連帯債務その1 の続き

債務者乙、丙及び丁が債権者甲に対して300万円の連帯債務を負っている場合(負担部分は100万円ずつとする)に関する次の記述の正誤を答えよ(一部改変)。

2、乙に対して甲が債務を免除した場合、甲は丙に対して300万円の支払を請求することはできない。

3、甲に対して乙が200万円の反対債権を有している場合、この債権をもって乙が相殺を援用したときは、丙及び丁も200万円だけ債務を免れる。

5、丙が甲から300万円の支払を請求された場合、甲に対して乙が200万円の反対債権を有していても、この債権の全額を丙は相殺に供することはできない。


さて、答えられたであろうか。
2→○
3→○
5→○

全て正解である。
ここは436条、437条を知っていればよいだけ。

(連帯債務者の一人による相殺等)
第四百三十六条  連帯債務者の一人が債権者に対して債権を有する場合において、その連帯債務者が相殺を援用したときは、債権は、すべての連帯債務者の利益のために消滅する。
→肢3が正解だとわかる

2  前項の債権を有する連帯債務者が相殺を援用しない間は、その連帯債務者の負担部分についてのみ他の連帯債務者が相殺を援用することができる。
→肢5が正解だとわかる

(連帯債務者の一人に対する免除)
第四百三十七条  連帯債務者の一人に対してした債務の免除は、その連帯債務者の負担部分についてのみ、他の連帯債務者の利益のためにも、その効力を生ずる。
→肢2が正解だとわかる。肢2にあてはめをして欲しい。

この機会に、連帯債務と保証の復習をして欲しい。
論文に出るかもしれない分野であるからだ。


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息抜きに連帯債務その1

息抜きに旧試の民法の択一過去問でもやってみよう。(昭和60年第8問)

債務者乙、丙及び丁が債権者甲に対して300万円の連帯債務を負っている場合(負担部分は100万円ずつとする)に関する次の記述の正誤を答えよ(一部改変)。

1、乙が債務を承認した場合、丙及び丁の債務についても、消滅時効の中断の効力が生ずる。

4、乙に対して甲が300万円の支払請求訴訟を提起した場合、丙及び丁の債務についても消滅時効の中断の効力が生ずる。

今日は、この2つの選択肢だけを検討しよう。
解けたであろうか。








1は×、4は○

連帯債務の効力は、苦手な人も多いだろう。

でも、よく出るのは請求と承認である。
連帯債務者の一人がなした債務の承認は、相対効(434ないし439のいずれにも当たらない)
連帯債務者の一人に対してした請求は、絶対効(434)

※連帯保証の場合はフジュウセイが働くことに注意!

まず、これだけ覚えて欲しい!これだけでも、だいぶ肢を減らせるからである

これを踏まえたうえで、後は細かいところを押されれば、この分野の短答は結構戦えるようになる。

次回は同じ問題の他の選択肢を検討しよう。

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プロフィール

takeyama

Author:takeyama
知識じゃなくて、リーガルマインドと伝える力
を養成することを目標とする、
LEC東京リーガルマインド司法試験講師武山茂樹のブログです。

近年、司法試験業界でも、まやかしのような勉強法が流行しています。
しかし、起案とその吟味の繰り返しでしか実力はつきません。
私は、起案教育こそが司法試験に役立つとの信念のもと、実務でも通用する正統派の講義を目指します。

新橋虎ノ門法律事務所の共同代表として、弁護士もやっております。
司法試験受験生に役立つ情報を提供していきます。

★その他のブログ等
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