短答を解く時の思考過程3～H26年民法第３問

みなさん大晦日ですね。

ご挨拶は別に書くとして、短答の第３問です。

〔第３問〕代理人の権限に関する次のアからオまでの各記述のうち，判例の趣旨に照らし誤っているものを 組み合わせたものは，後記１から５までのうちどれか

ア．売買契約を締結する権限を与えられて代理人となった者は，相手方からその売買契約を取り 消す旨の意思表示を受ける権限を有する。
イ．成年被後見人が日常生活に関する行為をすることができる場合，成年後見人は，成年被後見 人の日常生活に関する法律行為について成年被後見人を代理することはできない。
ウ．家庭裁判所が選任した不在者の財産の管理人は，不在者を被告とする土地明渡請求訴訟の第 一審において不在者が敗訴した場合，家庭裁判所の許可を得ないで控訴をすることができる。
エ．委任による代理人は，本人の許諾を得たときのほか，やむを得ない事由があるときにも，復 代理人を選任することができる。
オ．個別に代理権の授権がなければ，日常の家事に関する事項についても，夫婦の一方は，他の 一方のために法律行為をすることはできない。

１．ア イ ２．ア ウ ３．イ オ ４．ウ エ ５．エ オ

受験生視線で言うと若干迷う選択肢が多い問題でしょう。変化球で聞いてきています。
まず、アです。常識的に言って、代理人は契約を取消せるのだから、取消の意思表示を受けれるはずだなーと考えられるはずです。ただ、一抹の不安は残りますので、ここは△○にしておきましょう。

※私は、×　△×　△　△○　○　と五種類の記号を使っていました（あと？）。△○は、○の可能性が高いが、少し不安なときに使う記号です。

次に、イです。成年被後見人は単独で日常生活に関する行為ができます。しかし、そんなときでも、成年後見人が、被後見人のために、お米を買ってきたり、電気の供給契約ができないと考えるのは不合理です。そんなことで、×と判断します。ただ、ここも一抹の不安を感じる方は△×でよいでしょう。

ウですが、マニアックすぎるので？として次に行きます。

エですが、基本知識です。自信をもって○とします。
※この選択肢が、○と判断できない方は、条文の勉強不足です。１０４条ですよね。しっかりとインプットをしてください。

オも、すぐに×と判断します。日常家事代理権は、夫婦である以上当然に発生する包括的なもので、個別の代理権授与はいりません。個別に代理権授与が必要なら、それはただの任意代理であって、日常家事代理権という概念が不要になります。

したがって、ア　△○　イ×　ウ？　エ○　オ×
ということで、正解は３になります。

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短答を解く時の思考過程２～平成２６年民法第２問

詐欺又は強迫による意思表示に関する次のアからオまでの各記述のうち，判例の趣旨に照らし誤 っているものを組み合わせたものは，後記１から５までのうちどれか。（解答欄は，［№２］）

ア．相手方に対する意思表示について第三者が詐欺を行った場合において，相手方がその事実を 知っていたときには，その意思表示を取り消すことができるが，第三者が強迫を行った場合に おいては，相手方がその事実を知らなかったときでも，その意思表示を取り消すことができる。
イ．Ａがその所有する不動産をＢに売却する旨の契約が締結され，これに基づきＡからＢへの所 有権移転登記がされた場合において，Ａが詐欺を理由としてその意思表示を取り消したときに は，その旨の登記をしなければ，その取消し後にＢからその不動産を買い受けたＣに対抗する ことができないが，Ａが強迫を理由としてその意思表示を取り消したときには，その旨の登記 をしなくても，その取消し後にＢからその不動産を買い受けたＣに対抗することができる。
ウ．強迫による意思表示の取消しが認められるためには，表意者が完全に意思の自由を失って意 思表示をしたことを要する。
エ．相手方に欺罔された結果，法律行為の要素に錯誤が生じ，その錯誤により意思表示をした場 合には，錯誤による意思表示の無効を主張することも，詐欺による意思表示の取消しをするこ ともできる。
オ．連帯債務者の一人であるＡが代物弁済をした後，その代物弁済を詐欺を理由として取り消し た場合，他の連帯債務者は，Ａの代物弁済が詐欺によるものであることを知らなかったときで あっても，債権者に対し，代物弁済による債務の消滅を主張することはできない。

１．ア ウ ２．ア エ ３．イ ウ ４．イ オ ５．エ オ

まず、アは絶対わからなければならない基本知識です。９６条２項により、前半は正しい、９６条２項は強迫には適用がないので、第三者による強迫は相手方の善意悪意関係なしに取り消しできることになります。アは○です。

　次に、イも×です。詐欺取消後の第三者と取消した本人は対抗関係です。そして、強迫取消後の第三者とも対抗関係になるのは同様です。よって後段が誤り。これもかなりの基本知識です。

　ウも基本知識ですので、秒速で×と判定してください。意思の自由が完全に奪われてしまっている場合は、意思無能力で無効になります。

　ここで、アが○なことから、１２の選択肢は誤り。イウが×から、３が正解肢となります（正解は民法の場合は一つですから）。時間がなければ、この時点で正解を判断して、次の問題に行ってください。

　時間があれば、エオの選択肢も確認の意味で検討します。

　エは基本知識で、これも瞬間的に○と判断しましょう。錯誤無効と詐欺取消は要件効果が違うので、表意者が選択できるとされています。エが○なことから、３が正解な可能性がますます高まりましたね。

　最後にオです。オは○です。他の連帯債務者（Bとしましょう）が詐欺について善意であるときに、債権者に対し代物弁済の効果を主張できるかという話です。つまるところ、Bが９６条３項の第三者にあたるかの問題です。
　第三者とは、詐欺による意思表示に基づいて新たに独立の法律上の利害関係を有するに至ったものをいいます。しかし、BはAの代物弁済以前に登場していたので、第三者にあたりません。
　オは○×を判断しなくても正解できる問題ではありますが、このレベルの選択肢も自信をもって解答できるレベルに
なってください（それでないと、短答三科目時代を乗り越えることはできません）。

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[司法試験学習法]冬休みの過ごし方

前回のブログより日が空いてしまいましたが、みなさんお元気でしょうか。

もう街はすっかりお正月ですね。

そんなお正月、司法試験受験生はどう過ごすべきでしょうか。
（もちろん体調がよくない方はゆっくり休んでください）。

ここでは、私が使ってる受験生の分類、「基本知識不足型」「通常型」「知識偏重型」の３つに分けて、学習法をご紹介します。

１、基本知識不足型　たとえば、次の５月に司法試験（あるいは予備試験）を受けるのに、１７７条の第三者の定義がスラスラ言えなかったり、処分性の定義が出てこなかったりする方です。
　このような方は、絶対的に知識が不足しています。
　基本書や予備校本を読み、定義や論証を徹底的に暗記してください。
　暗記が悪だと思っている方がたまにいらっしゃますが、そんなことは決してありません。

２、通常型
　一般の受験生はこのタイプです。基本論証はあやふやな点も多少あるが、大体できる。問題もなんとなく書ける。
　司法試験の答案で言えば、40点台前半は取れるタイプです。
　通常型の受験生は「自分は知識が足りない」と思い込む傾向にあります。

　答案の書き方は改善するのに時間がかかるけど、知識はすぐ暗記できますからね。
　これは受験生心理からいうと、逃げです。

　このタイプの方は、多少消化不良でもよいから演習をやってください。

　お正月休みなら、司法試験の古いやってない過去問をやるとか、積んだままになっている演習書をやるのがよいでしょう。
　また、答練を受けっぱなしにしているなら、その復習をやるのも非常によいです。

３、知識偏重型
　いわゆるベテラン受験生に多いタイプです。
　（講師でも知らないような）難しい学説等を知っているのですが、答案を書いてもらうとひどい答案しか出てきません。
　
　この方は、知識を入れるのをやめて、答案を書いて人に見てもらってください。
　そして、合格者の方に見てもらう場合は謙虚さを忘れないでください。

　このタイプの方は、プライドが高く、自分の答案を変えれない場合があります。
　徹底的に変えなければ、合格はできないと考えてください。

　お正月休みは、答案を何通か書き、なぜこの答案が人に伝わらないのか徹底的に考えてみてください。
　ゼミ等を組んでいる場合は、休み明けにその答案をみんなに見てもらうとよいでしょう。

　なお、わたくしが来年初頭にやる全国キャラバンでは、再現答案分析会（刑事系）のほかに、これからの五か月の過ごし方をお話いたします。
　東京以外の地方受験生は、ぜひこの機会を利用して、これからの学習計画を立てていってください。

１月７日（水）　１８時半～　札幌
１月９日（金）　１８時～　福岡
1月１０日（土）　１４時～　岡山
1月１１日（日）　１６時～　梅田（大阪）
1月１２日（祝月）１８時～　名古屋

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短答を解く時の思考過程～平成２６年民法第１問

さて、冬休みはみなさん中だるみしがちだと思います。

そこで、民法総則の短答式問題を使って、短答をどう解くか、講師（私）自身の思考過程をお見せします。

ただ、やりすぎると、私のLECでの講座「短答コンプリートマスター」の受講生に怒られてしまいますので、とりあえず民法総則のみ予定しております。

では、平成２６年度第１問

〔第１問〕（配点：２） 制限行為能力に関する次のアからオまでの各記述のうち，誤っているものを組み合わせたものは， 後記１から５までのうちどれか。
ア．未成年者が婚姻をする場合に，未成年後見人があるときは，その同意を得なければならない。
イ．成年被後見人がした遺言は，成年後見人が取り消すことができる。
ウ．保佐開始の審判は，本人の同意がなくてもすることができる。
エ．保佐人の同意を得なければならない行為について，保佐人が被保佐人の利益を害するおそれ がないにもかかわらず同意をしないときは，家庭裁判所は，被保佐人の請求により，保佐人の 同意に代わる許可を与えることができる。
オ．本人以外の者の請求により補助開始の審判をするには，本人の同意が必要である。

１．ア イ ２．ア エ ３．イ ウ ４．ウ オ ５．エ オ　

まず、順番に読んでいきます。
アの選択肢ですが、中途半端に勉強している方は迷う選択肢です。
たとえば、身分行為だから同意いらないはずだなーでも、保護者の同意いるから未成年後見人の同意もいるんじゃないかなーってな感じです。
受験生目線で言うと、とりあえず保留にしておく選択肢です。

次に、イの選択肢です。これは、成年被後見人も一定の場合に遺言ができること（９７３条１項）を知っていれば、遺言ができるってことは取り消せないだろ、と思考を働かせて×と判断できます。

ウの選択肢ですが、保佐は本人の同意不要です。補助が本人の同意必要（１５条２項）で保佐・後見は必要ないとういのは基本知識ですので知っておきましょう。問題なく○です。

エは単純な条文知識ですよね（１３条３項）。

オはウの解説した通りです。

したがって、アが保留、イが×、ウエオが○ということで、答えが１番ということになりますよね。

このように短答は解いていきます。

わからない選択肢は保留にする勇気を持ちましょう。

基本知識は、徹底的に身につける覚悟を持ちましょう。

それが、肢切りを逃れる唯一の方法です。

ちなみにアの選択肢ですが、７３７条１項が「父母」の同意としている以上、未成年後見人の同意は不要となります。

以上、平成２６年民法第１問の解説でした。

LEC専任講師　武山茂樹

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ブログ始めます！

みなさんこんばんは。

LEC東京リーガルマインドで司法試験の講師をしている武山茂樹です。
（ちなみにちゃんと弁護士もしております。新橋虎ノ門法律事務所の共同代表です。）

今日からブログを始めることにしました。

司法試験受験生にクリスマスも正月もないということで、クリスマスイブに始めます。

学習法や、論証の紹介、短答の解き方や、論文の書き方等もご紹介していきますので、
ぜひご覧ください。

LEC専任講師　武山茂樹

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